近年來(lái)，全球生物醫藥產(chǎn)業(yè)市場(chǎng)規模持續保持上升態(tài)勢，《“十四五”生物經(jīng)濟發(fā)展規劃》將生物醫藥領(lǐng)域列為優(yōu)先發(fā)展的四大重點(diǎn)領(lǐng)域之一。3月5日，政府工作報告也要求加快前沿新興氫能、新材料、創(chuàng )新藥等產(chǎn)業(yè)發(fā)展，積極打造生物制造、商業(yè)航天、低空經(jīng)濟等新增長(cháng)引擎。
相較于傳統科技型產(chǎn)業(yè)，生物醫藥行業(yè)具有其自身的高技術(shù)性、高創(chuàng )新性、ESG風(fēng)險可控性等突出特征，具有相應的投資價(jià)值。本文旨在基于團隊生物醫藥企業(yè)投資實(shí)踐，結合相關(guān)領(lǐng)域特有產(chǎn)業(yè)特征，從法律服務(wù)風(fēng)險控制角度分析投資實(shí)操要點(diǎn)。
上篇文章中，我們分享了在技術(shù)以及核心人員涉及的法律關(guān)注要點(diǎn)，本篇文章旨在從股權設置、股東權利保護以及退出路徑上進(jìn)行分析。
三、股東權利保護
1、股東權利保護
在目前的投資實(shí)踐中，包括生物醫藥在內的技術(shù)型企業(yè)往往存在多輪融資的情形，其中，可能存在部分進(jìn)場(chǎng)較早的早期天使投資人。由于生物醫藥型企業(yè)往往存在開(kāi)發(fā)管線(xiàn)長(cháng)、開(kāi)發(fā)成本高、開(kāi)發(fā)時(shí)間結果未定的風(fēng)險，因此早期投資人為保證自身權利，往往會(huì )在協(xié)議中設置較為苛刻的限制及回購條款，從而導致企業(yè)關(guān)鍵人員、實(shí)際控制人實(shí)際控制力有限的結果;并在后期投資中進(jìn)一步稀釋實(shí)際控制人的控制力，從而在吸收新投資人時(shí)影響新投資方的股東權利及控制力。
對于部分后期進(jìn)場(chǎng)的新投資人，需要特別關(guān)注投資前相應股東權利的設置，尤其是在章程中是否存在一票否決權、特別回購權等關(guān)鍵事項，在股東協(xié)議與投資協(xié)議的設置中，應特別關(guān)注相關(guān)的條款設置，并進(jìn)行對應的商務(wù)談判。
同時(shí)，對于部分新入場(chǎng)中小規模投資人來(lái)說(shuō)，應特別關(guān)注包括股東知情權、回購權以及股東臨時(shí)提案權等條款的設置。新《公司法》從股東查閱資料的范圍及內容等方面擴大了股東知情權的范圍;明確對于公司的控股股東濫用股東權利，嚴重損害公司或者其他股東利益的，其他股東有權請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權;降低了股東提出臨時(shí)提案權的持有股份比例：前述相關(guān)事項，有效平衡了新入場(chǎng)中小股東的權利設置與股東行權，有意于投資相應企業(yè)的中小規模投資人需要特別關(guān)注。
2、回購條款設置
必須指出的是，技術(shù)型企業(yè)由于其技術(shù)水平與商業(yè)價(jià)值、盈利能力的高度綁定，因技術(shù)研發(fā)之客觀(guān)性質(zhì)與固定風(fēng)險，目標公司的未來(lái)發(fā)展前景仍然存在較大的不確定性——這一點(diǎn)在生物醫藥領(lǐng)域尤其突出。因此，投資者合理、謹慎設置回購條款就顯得格外重要。
一般來(lái)說(shuō)，回購的觸發(fā)條件主要包括下述幾種情況：未經(jīng)投資方同意目標公司主營(yíng)業(yè)務(wù)發(fā)生實(shí)質(zhì)性變化;未經(jīng)投資方同意轉讓目標公司的核心資產(chǎn)/技術(shù);目標公司未滿(mǎn)足上市承諾期的約定;目標公司不滿(mǎn)足約定的業(yè)績(jì)指標要求;目標公司及其控股股東、實(shí)控人、高管發(fā)生重大違法違規行為;創(chuàng )始股東出售或轉移目標公司控制權;創(chuàng )始股東違反競業(yè)禁止義務(wù);創(chuàng )始股東侵占公司資產(chǎn);創(chuàng )始股東離婚或核心員工離職;創(chuàng )始股東存在虛假陳述或承諾等。實(shí)踐中，對于生物醫藥領(lǐng)域的技術(shù)型企業(yè)，投資人應特別關(guān)注北京德和衡律師事務(wù)所核心技術(shù)、核心人員變動(dòng)的回購條款，同時(shí)，可適當設置技術(shù)研發(fā)階段性要求，以便在因客觀(guān)情況發(fā)生變動(dòng)時(shí)，及時(shí)維護投資人的投資利益。同時(shí)，在商務(wù)談判能取得相應成果的情況下，也可就研發(fā)階段成果進(jìn)行有針對性的投資安排，如階段性投資等。
另一個(gè)投資人需要注意的重要問(wèn)題在于回購主體與回購資金保障的安排，通常情況下可要求創(chuàng )始股東及目標公司承擔回購義務(wù)，但需要注意的是，目標公司回購應滿(mǎn)足相應的減資等流程程序，避免回購無(wú)效。在回購的設置上，可以約定一方承擔回購義務(wù)，另一方承擔連帶責任或補充責任等。但是也要考慮到，公司及創(chuàng )始股東實(shí)際是否存在回購能力，能否提供擔保等，在可行的基礎上，可盡可能捆綁創(chuàng )始股東的自有資產(chǎn)，擴大回購資金保障范圍。
對于國有企業(yè)投資人來(lái)說(shuō)，也要注意回購時(shí)間的安排，尤其是應妥善考慮《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監督管理辦法》所規定的國有資產(chǎn)交易程序，即審計評估、進(jìn)場(chǎng)交易等程序的客觀(guān)時(shí)間安排。
四、生物醫藥行業(yè)退出路徑
1、上市退出
目前，大部分領(lǐng)域內企業(yè)在尋求上市路徑時(shí)，選擇科創(chuàng )板進(jìn)行上市的企業(yè)數量較多。根據《上海證券交易所科創(chuàng )板股票上市規則》(“上市規則”)，發(fā)行人申請股票首次發(fā)行上市，應當符合科創(chuàng )板定位，擁有關(guān)鍵核心技術(shù)，科技創(chuàng )新能力突出。主要依靠核心技術(shù)開(kāi)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，具有穩定的商業(yè)模式，具有較強成長(cháng)性的企業(yè)。
考慮到生物醫藥領(lǐng)域企業(yè)往往存在研發(fā)時(shí)間長(cháng)的特征，目標企業(yè)在其短期內實(shí)現產(chǎn)品上市商業(yè)化、較高營(yíng)收或凈利潤的可能性相對較低，因此大部分企業(yè)往往會(huì )選擇適用科創(chuàng )板第五套市值與財務(wù)標準，其主要內容如下：
1、市值：不低于人民幣40億元;
2、研究成果：主要業(yè)務(wù)或產(chǎn)品需經(jīng)國家或有關(guān)部門(mén)批準，市場(chǎng)空間大，目前已取得階段性成果;
3、臨床階段：醫藥行業(yè)企業(yè)至少有一項核心產(chǎn)品獲準開(kāi)展二期臨床試驗;
4、上市公司應當建立內部控制制度，保證內部控制完整有效，保證財務(wù)報告的可靠性，保障公司規范運行，保護公司資產(chǎn)，提升經(jīng)營(yíng)效率;
5、加強披露：申請人必須在招股章程中加強和產(chǎn)品相關(guān)的披露并在定期報告及年報中持續披露其業(yè)務(wù)、財務(wù)資料。
因此，在實(shí)踐過(guò)程中，如投資人存在擬要求目標公司境內上市，需特別關(guān)注相關(guān)標準，并在投前即確認相關(guān)事項，要求創(chuàng )始股東及公司進(jìn)行承諾等。
2、并購重組退出
鑒于目前生物醫藥行業(yè)仍可能處于“資本寒冬”，因此通過(guò)并購重組退出，亦是投資人在投資生物醫藥行業(yè)可以考慮的退出路徑。并購重組是優(yōu)化資源配置和推動(dòng)產(chǎn)業(yè)整合的有效手段，2月22日，亙喜生物宣布，阿斯利康完成了對公司的收購，這也是首個(gè)中國生物技術(shù)公司被跨國藥企完整收購的案例。此外，1月5日，諾華制藥又宣布收購信瑞諾醫藥。
2024年1月30日，國務(wù)院國有資產(chǎn)監督管理委員會(huì )印發(fā)《關(guān)于優(yōu)化中央企業(yè)資產(chǎn)評估管理有關(guān)事項的通知》(國資發(fā)產(chǎn)權規〔2024〕8號)以進(jìn)一步推動(dòng)中央企業(yè)布局優(yōu)化和結構調整。國企穩步實(shí)施戰略性重組和專(zhuān)業(yè)化的整合，亦成為國企深化改革的方向之一。醫藥行業(yè)的并購重組逐漸活躍起來(lái)。
選擇并購重組生物醫藥行業(yè)標的企業(yè)，應當重點(diǎn)關(guān)注以下要點(diǎn)：生物醫藥公司的估值，應當結合標的公司的產(chǎn)品體系、銷(xiāo)售途徑的開(kāi)拓等方面適當調整估值，使估值位于合理區間，另外，應當擁有優(yōu)勢、差異化的產(chǎn)品管轄，擁有良好的發(fā)展前景、商品化路徑;擁有穩定的研發(fā)團隊以及優(yōu)秀的研發(fā)能力。